一方面,施工人在約定違約金條款時不能約定過高,另一方面,合同中可以約定違約金上限,如合同總金額的5%或10%等等,這樣即使施工人確有過錯應(yīng)當(dāng)承擔(dān)逾期竣工的責(zé)任,也可以將損失控制在可以承受的范圍之內(nèi)。2、入場時,及時確認(rèn)開工時間,固定工期起算時間。案例中,雖然甲公司讓張某簽字寫明圖紙交付時間,然而,在訴訟中乙公司卻稱張某非其員工,對于圖紙交付時間不予認(rèn)可,堅持認(rèn)為工期應(yīng)當(dāng)自3月25日起算。最終律師憑借張某在工程例會上的簽字證明了張某的身份,乙公司才認(rèn)可圖紙確實晚交的事實。
在未能及時入場施工的情況下,施工單位應(yīng)當(dāng)及時與建設(shè)方簽訂開工確認(rèn)單,確認(rèn)入場施工條件均已具備,避免出現(xiàn)雖然延期開工的原因在于建設(shè)方,但施工方卻由于證據(jù)不足承擔(dān)工期損失情況。3、合同履行過程中,一旦出現(xiàn)可能影響工期的事由,施工人應(yīng)當(dāng)立即取得相應(yīng)簽單或發(fā)函告知建設(shè)方。
幾乎任何一個建設(shè)工程施工合同的履行過程都不是完美的,進(jìn)度款支付不到位、圖紙變更、停水停電、不可抗力等等,施工人需要注意的是在每一個情形出現(xiàn)時積極應(yīng)對,搜集證據(jù),為工期延長做準(zhǔn)備。
一般情況下,工程進(jìn)度款未及時支付工期順延,屬于人之常情,但工程款拖欠的時間是不是完全等同于工期順延的時間呢？施工合同一般不會有這個表述,這就取決于雙方的協(xié)商甚至是法官的裁量,所以在發(fā)生進(jìn)度款支付不力的情況下,施工方?jīng)Q定繼續(xù)施工的,也應(yīng)當(dāng)及時以書面形式請款并告知工期順延的可能性,若拖欠時間達(dá)到合同約定的停工、解約的時限的,施工人也可以停工并發(fā)函告知。因圖紙變工產(chǎn)生工程量變化的,應(yīng)當(dāng)在工程例會是言明,最好進(jìn)行工程量和延期時間的確認(rèn),若產(chǎn)生返工的,也需要在及時簽單確定工程延期時間。對于高溫、交通管制、大型活動禁止施工等情況發(fā)生的,也應(yīng)當(dāng)及時發(fā)函告知建設(shè)方。
收集工期延長證據(jù)的目的是為了將自身的損失降到最低,并不影響施工方與建設(shè)方繼續(xù)友好合作,施工方切不可一味擔(dān)心后續(xù)工程的合作而對建設(shè)方無下限地遷就。在法庭上,一切以證據(jù)證明的內(nèi)容為準(zhǔn),而關(guān)于工期逾期的舉證責(zé)任一般都由施工方承擔(dān)。4、撤場時注意證據(jù)搜集,固定撤場時間。撤場時,往往是雙方矛盾激化的最高點,經(jīng)常出現(xiàn)施工人撤場,建設(shè)方不簽字,到訴訟時無法確定撤場時間,如案例中,實際撤場時間為1月25日,而工廠開工時間為4月5日,相差兩個多月。比較可行的方法是,在撤場時進(jìn)行拍照留底以及發(fā)書面通知,必要時報案留存報案單。
對于建設(shè)方以未消防驗收拒絕竣工驗收的,也應(yīng)當(dāng)及時予以說明。5、在訴訟中,施工人要主張變更、減少違約金。合同法第114條規(guī)定：約定的違約金過分高于造成的損失的,當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。
當(dāng)出現(xiàn)工程逾期竣工的情形,而且發(fā)包方不存在違約行為的前提下,又沒有出現(xiàn)不可歸責(zé)于雙方的、可以延長工期的客觀情況,勢必要由承包人承擔(dān)逾期竣工違約金的情況時,施工人要主動依據(jù)合同法第114條規(guī)定,主張合同約定的違約金過高,超過了發(fā)包人的合同損失金額,主動申請予以變更、減少,從而盡力化解承包人風(fēng)險?？傊?用“時間就是金錢”來形容逾期竣工違約金是再合適不過的,各階段環(huán)環(huán)相扣,均應(yīng)注意風(fēng)險防范搜集證據(jù),方能切實維護(hù)自身合法權(quán)益。